№ 646-П от 04.07.2018 Положение Банка России «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)»

О необходимости внесения изменений в договор субординированного займа в связи с реорганизацией депонента

Вопрос

Банком получено предварительное согласие на приобретение Организацией 1  100% акций Банка у Организации 2 путем универсального правопреемства в результате реорганизации (выделения из Организации 2 юридического лица, на которое будут переведены все активы Организации 2, с последующим присоединением этого юридического лица к Организации 1). В связи с этим к Организации 1 в полном объеме переходят все права и обязанности Организации 2.

Какие действия необходимо совершить банку для того, чтобы изменить депонента по договору о срочном субординированном депозите в силу универсального правопреемства?

Возможно ли включить данный субординированный депозит в состав источников дополнительного капитала до получения согласия Банка России на внесение указанных изменений в договор в соответствии с Положением Банка России № 646-П?

Ответ

По смыслу главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации передача прав кредитора и перевод долга возможны как на основании закона, так и на основании соглашения. Указанные соглашения (договор об уступке требования, договор о переводе долга) по своей форме не будут представлять собой дополнительное соглашение к договору субординированного инструмента.

При этом законодательно напрямую не установлено требование о внесении изменений в договор в части замены сторон в случае перемены лиц в обязательстве (и в случае передачи требования, и в случае перехода долга). Данное положение подтверждается судебной практикой (Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.08.2007 № 8105/07 по делу № А46-7698/2006, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2007, 19.02.2007 № Ф09АП-1001/2007-ГК по делу № А40-55585/06-97-310, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.03.2010 № КГ-А40/2191-10 по делу    № А40-42559/09-113-374).

Таким образом, в отсутствии необходимости внесения изменений в договор субординированного депозита в связи с реорганизацией депонента, не возникает обязанности согласования замены депонента с Банком России.

Вместе с тем, обращаем внимание на целесообразность уведомления Банка России (уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России) о смене депонента по договору субординированного депозита для целей подтверждения соответствия условий договора требованиям Положения Банка России № 646-П (восьмой абзац п. 3.1.8.1.2 Положения Банка России № 646-П).

В случае если в результате смены депонента по договору субординированного кредита (депозита, займа) условия договора перестают отвечать указанным требованиям, возникают основания для исключения привлеченных денежных средств из расчета собственных средств (капитала).